A lo largo de todo este tiempo dedicado a la Visual Artists Rights Act de 1990 (VARA) de Estados Unidos, se ha hecho evidente algo muy importante. No existe a nivel federal en ese país un sistema integral de protección de derechos morales como el de los países de tradición jurídica continental. VARA apenas se ocupa, y sólo parcialmente, de los derechos morales de los artistas visuales. ¿Quiere decir esto que los derechos morales de otros creadores están completamente desprotegidos?
La respuesta rápida sería que no, aunque lo mejor es matizarla. La protección puede parecer insuficiente si la comparamos con la que se daría a estos derechos en Francia o España. Esto no significa, sin embargo, que dentro del sistema estadounidense no existan otros recursos para salvaguardarlos. Aunque sea parcialmente. Recordemos que para ser cabales debemos considerar no sólo la ley federal sino también de la de cada uno de los cincuenta estados. Así que puede afirmarse que la protección carece de la sistematicidad y amplitud de otros lugares, pero de algún modo está presente. Existen varios mecanismos disponibles para que un creador pueda proteger sus derechos morales. Están más dispersos que en otros lugares, pero pueden ser efectivos en buena parte de los casos. Nunca serán tan abarcadores como los de un sistema integral de protección, pero al menos evitan la vulnerabilidad absoluta que existía en otras épocas.
Antes de entrar en materia legislativa, el primer mecanismo de protección del que deberíamos hablar es el contractual. Puede parecer extraño mencionar este recurso en primer lugar. Las leyes de derechos de autor se crearon también para atajar las vulnerabilidades del sistema contractual en torno a facultades tan importantes. El autor individual, al celebrar un contrato, suele estar la mayoría de las veces en desventaja. Ha sido y sigue siendo una batalla muy desigual la del individuo contra la gran empresa. Imaginemos al músico frente a la gran firma discográfica. Al escritor frente a la poderosa editorial. En muchas ocasiones el creador carece de la fuerza negociadora que le permita lograr el contrato más ventajoso. A veces ni siquiera podría salvaguardar sus derechos morales si estos no se encontraran garantizados en la ley. Ese ha sido el caso en muchas legislaciones que no conciben la protección de los derechos morales.
En los Estados Unidos muchas veces los contratos han sido la única arma en manos del autor para defender estos derechos. Por eso comenzamos por aquí. Lamentablemente, no siempre el creador va a contar con la capacidad de negociación para garantizar un contrato justo en este sentido. ¿Cómo luciría un contrato así? Debería incluir una cláusula de atribución. En ella se estipularía que el nombre del creador apareciese en todos los usos que se hiciera de la obra. Del mismo modo, debería incorporar una cláusula de integridad que obligara a solicitar su autorización para realizar cualquier modificación de la obra.
Se podría pactar el cuándo y el cómo hacer pública la obra, respetando así su derecho de divulgación. En el caso excepcional en que el creador tuviera gran fuerza negociadora, podría incluso añadir su derecho de retracto. Es decir, la retirada de circulación de la obra bajo ciertas condiciones. Finalmente, podría evitar los usos denominados “deshonrosos”. Aquellos donde el creador puede ver dañada su reputación al vincularse su obra a contenidos violentos, políticos o que no sean de su agrado.
Puede ser un reto para muchos creadores obtener un contrato que cumpla todos estos requisitos. Es, sin lugar a dudas, mucho más efectivo que estos derechos se encuentren codificados como tales en una ley. Eso sí, en caso de que el creador se encuentre bien asesorado y cuente con la fuerza negociadora suficiente, el mecanismo contractual puede ser efectivo. Como ha sido dicho en otras ocasiones, el contrato es ley entre las partes. Si las clausulas son claras y están bien planteadas, el contrato puede servir para proteger de manera muy eficaz los derechos morales. Aclarado este punto, próximamente veremos otros recursos con que cuentan los creadores en los Estados Unidos para lograr este fin. No referimos a leyes estaduales sobre derechos morales o sobre otras materias, pero que pueden ser utilizadas de igual modo.
